为万世立良法，抑或为万世觅良法？ ——民法典编纂原则刍议

（农健/图）

中国编纂民法典不能由法学家与法律界人士闭门造法，而应在法工委的主持下，打开思路，额外延请精通产权经济学与新(古典)制度经济学及精通进化博弈论的人士来设计与检验法律规则。

时间真是涤荡一切喧嚣的无情力量。10年前，《物权法(草案)》凝聚了全社会的舆论关注，还引发了轰动一时的社会事件。10年后，全国人大常委会法工委在中国人大网全文公布《民法总则(草案)》，向公众征求意见，起止时间为2016年7月5日-8月4日，媒体对这一事件的关注还不如一个社会热点事件，颇对不起这一事件的历史性意义。

2016年6月27日，这个草案全文公布之前，新华社报道描述了这个法案的七大看点，包括：在涉及遗产继承和接受赠与时，胎儿视为具有民事权利能力；限制民事行为能力年龄下限降至6岁等。媒体讨论基本也有超越该报道设定的技术性范畴。独独把最大的看点漏了：这个草案的名字叫“民法总则”，而非目前仍施行的“民法通则”。

这一字之易，石破天惊。子曰，一言兴邦。此之谓也。在中国人大网上，附在征求意见的草案后面的，是对该草案的长篇说明（关于《中华人民共和国民法总则(草案)》的说明），其第一节为“关于编纂民法典的总体考虑”。简单说，“民法总则”是正在编纂中的民法典的第一编，统领其余各分编。民法典好比一个智能功能健全的人体，总则与其余各分编的关系，好比大脑与身体其余部分的关系。

中国将会有一部民法典，这是板上钉钉的了。但中国将会有一部什么样的民法典呢？如何才能编纂出一部堪称良法、泽被万世的民法典呢？后面将证明，为了回答这些问题，我们必须跳出民法学界甚至法律界的小圈子，站在更坚实的基础上，从更高阶的视角来观察，才能找到通往堂奥的最佳门径。

大陆法系德国模式

先看中国的归属：大陆法系。罗马法是大陆法系的源头，以制定法、实在法与成文法为主要特征（罗马法中也有一定的习惯法与非成文法成分）。“民法”一词本意指罗马市民法，即罗马公民的法律，包括公法与私法。罗马法最有价值的部分就是私法，528-534年编纂的12卷《查士丁尼法典》第2-8卷为私法，民法后来渐渐成了(罗马)私法的代名词。英美是普通法国家，但其衡平法也大量运用了罗马法的基本原则。

在大陆法系内部，民法典有两种主流编排模式：一种是《法国民法典》三编式，人、财产及所有权的各种限制、取得财产的各种方法，这种编排延续了两百余年(1804-2006)，编排体例源自《查士丁尼法学阶梯》人法、物法与债法+诉权的三编模式；一种是《德国民法典》五编式，总则、物权、债权、亲属与继承。这两种编排模式各自影响了一批国家。

1949年之前，南京国民政府于1929-1930制定公布了五编式民法典，总则、物权、债、亲属与继承，于1931年施行，1949年在中国大陆被废止，但在台湾地区仍沿用至今（在台湾前后有过二十多次修订，但编排体